好书跟我读之二:从业20年的执业状师写给商务人士的公司法读本
作者:ror体育 发布时间:2022-06-07 00:04
本文摘要:建设证券执法知识体系对于上市公司相关从业人员很是须要,而体系建设首先要从《公司法》和《证券法》开始。《公司法》作为上位法,对公司从设立、存续到终结全历程做了详细划定,想要深入明白,借助对相关分析书籍的学习十分须要。

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建设证券执法知识体系对于上市公司相关从业人员很是须要,而体系建设首先要从《公司法》和《证券法》开始。《公司法》作为上位法,对公司从设立、存续到终结全历程做了详细划定,想要深入明白,借助对相关分析书籍的学习十分须要。《公司法》的分析书籍许多,好比施天涛的《公司法学》,江平主编的《最新公司法条文释义》,赵旭东的《公司法实例与法理》,都是比力有代表性的著作,从差别角度解读《公司法》的条款和实际应用,对于深入学习《公司法》十分裨益,但这些书籍对初学者来说略显深邃,基础性和专业性兼顾的可选择《领读公司法》,该书是由从业近20年的证券法专业状师联合事情实践所著,在阅读本书前,建议先仔细阅读《公司法》,对于更好明白书本内容会十分有资助。

《领读公司法》根据《公司法》条款顺序,全面先容了公司生命周期各阶段的特点,并详细分析公司运营中需注意的重要事项,同时贯串案例分析,读来一气呵成,很适合商务人士及上市公司董办事情人员。我在阅读历程中,收获颇丰,挑出其中几个比力有代表性的知识点举行分享。1、公司的独立法人职位《公司法》(2014版)"第三条 公司是企业法人,有独立的法人产业,享有法人产业权。

公司以其全部产业对公司的债务负担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司负担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司负担责任。

"《公司法》在第三条就明确了公司的独立法人职位,将公司所有权和谋划权举行清晰界说,划分责任归属,切合现代公司规模化运营后公司所有者和治理者相分散的基本特征。但公司在生长历程中,并非一开始就具备如此特征,许多公司在生长之初都是由所有者卖力谋划治理,所有权和谋划权融合一体,但随着公司的规模化生长,所有者聘请职业司理人举行专业化治理,所有权和治理权分散需求才逐渐显现出来。

因此,从本质上来说,现代公司的执法意义焦点是"公司是具有独立民事权利能力和民事行为能力的法人",独立就是独立于股东,而独立的意思表现机关就是股东(大)会和董事会。可以说独立性是公司全部执法意义的基础,偏离了独立性原则,公司就失去了存在的意义。此外,公司在设立、存续、消亡等差别阶段,会与差别的利益工具关联,包罗股东、董事、高管、员工、客户、债权人、债务人、社团和政府等,但公司作为独立法人,必须明确服务的工具是公司这个主体,这是很容易误解的地方,因为在股东选出董事会后,董事会就被授权代表股东治理公司,必须对公司整体利益卖力,维护公司各利益相关方权益,保证公司利益最大化,才气最终更好的维护股东的利益。

我国《公司法》也很好的体现了这一原则,枚举利润分配等相关划定内容:(1)保证公司独立性前提下,债权人利益优先,股东利益其次;(2)公司清算和破产剩余产业分配中,股东最后分配;(3)公司实施减资、分立、合并等可能影响公司清偿能力的重大行为时需要通知和通告债权人。如举例内容,在董事会治理公司的历程中,涉及股东干预干与公司谋划、股东与股东或股东与债权人利益冲突时,董事会、董事均应该首先站在公司整体利益的角度举行处置惩罚,要平等看待所有股东,而不应该偏袒股东,特别是大股东或委派自己做董事的股东的利益,而去损害公司债权人、员工或其他利益相关方的权益。这也是在分析万科事件、格力事件及类似公司股权和谋划权纠纷案例时必须明确的。万科股权之争实际就是涉及对"公司是谁的?"这一问题的认识是否清晰。

公司作为独立法人,是独立的民事主体,从最终权益上讲属于全体股东,但公司自己既不属于股东,也独立于治理人,更不属于首创人。万科事件中,公司首创人和治理层在认识上是存在误区的,这才是万科事件的主要泉源。

此外,在万科股权之争及类似事件发生后,部门公司蜂拥修改章程,增加"反收购"条款,防止被"野生番"入侵,相当一部门都是公司大股东示意董事会为防止控制权被挑战而举行修改,涉及损害公司独立法人职位。在成熟资本市场中,对于公司治理泛起问题的,通常是需要借助"野生番"用脚投票,收购公司原股东股权,接手后更换不合适的治理者,会极大增强治理人的危机感,为制止被更换,公司治理者会努力提升公司治理和谋划的连续规范,这才是最切合公司、股东及其他相关方整体利益的。固然中国有中国的国情,部门"野生番"是真野蛮,但制度体系最起码不要剥夺正当"野生番"举牌的权利,任由董事会、治理层违规损害其他投资者的权益。2、公司的充实自治权利我国《公司法》充实自治权利的逐步体现,可以从注册资本划定的变化看出。

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1993年,我国首次颁布《公司法》,接纳的是严格的法定资本制,即划定注册资本一次性缴足,而且其时《公司法》制定的初衷是为实现国有企业的改制服务,所以自治划定较少,行政羁系较强,限制较多;2005年,在国际资本制度革新大趋势和我国市场经济纵深生长的大配景下,《公司法》举行了一次较大的修订,令人瞩目的是放松了资本管制,在公司治理自由度上取得较大进步,及至2013年再次修订,更直接取消了注册资本最低限额等要求,一举解决了恒久以来存在的企业设立难的逆境,降低了投资者创业成本,调动努力性,提升公司生长市场化、自治化水平,淘汰行政干预,增强企业自主生长空间,创新缔造能力连续被引发。由此,公司自治意识大大增强,进入蓬勃生长周期。公司的充实自治权利可以从任意性条款设置和穷尽内部救援两点详细体现。

(1)任意性条款我国《公司法》有许多强制性条款,表述为"必须"、"应当"、"不得"等,如对于股东担保的划定、不得滥用股权和控股权的划定,以及合并、分立法式的划定等,都属于强制性条款,目的就是为了掩护公司的独立法人职位,但除此外,《公司法》中还设置了20多处任意性条款,表述为"可以"、"可是,公司章程尚有划定的除外"、"尚有约定的除外"等,充实尊重公司自治,枚举部门条款如下:第三十七条 股东会行使下列职权:……对前款所列事项股东以书面形式一致表现同意的,可以不召开股东会集会,直接作出决议,并由全体股东在决议文件上签名、盖章。第四十二条 股东会集会由股东根据出资比例行使表决权;可是,公司章程尚有划定的除外。第六十七条 国有独资公司设董事会……董事会设董事长一人,可以设副董事长。

董事长、副董事长由国有资产监视治理机构从董事会成员中指定。第一百七十六条 公司分立前的债务由分立后的公司负担连带责任。可是,公司在分立前与债权人就债务清偿告竣的书面协议尚有约定的除外。

上述枚举条款,包罗股东表决权、董事职务设置、公司分立后的债务继续等重要事项,都给予公司充实的自治空间,体现了《公司法》的任意性执法规范,其理论依据是:《公司法》是商法最主要的组成部门,商法的基天性质是私法,调整私人关系,体现私人意志,并最终为私人的利益服务,对于当事人之间告竣的一致,执法应当给予尊重。任意性条款的存在,将有利于勉励商事行为的创新与活力,给予公司自主权,在《章程》中凭据公司实际情况和最大化平衡各方利益的角度,对任意性条款举行自主性设计。而从另一个角度明白,《公司法》自己就是立法者为公司设立制定的一份花样条约,公司设立者完全可以在法定规模内凭据自身谋划治理特点和需要举行自主调整。

(2)穷尽内部救援作为公司充实自治的另一个重要体现,执法在对公司举行羁系并接纳执法措施前,是以穷尽公司内部救援为前置法式的。好比,公司诉讼处置惩罚原则就体现了尊重公司自治和穷尽内部救援,司法不轻易介入公司内部事务,如公司面临破产,可与债权人协商举行破产重整、息争。

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再举例来说,公司遣散分为主动遣散和被动遣散两种,前者是通过股东(大)会决议方式,在公司章程约定的遣散事由泛起时举行,尔后者限于司法裁判,是为相识决公司僵局(指公司在存续运行中由于股东、董事之间矛盾激化而处于僵持状况,导致股东会、董事会等公司机关不能根据法定法式作出决议,从而使公司陷入无法正常运转,甚至瘫痪的状况),由于司法裁判遣散是最严厉的执法救援措施,法院会要求公司先穷尽内部救援方式,好比一方退出股权,公司可以继续谋划。如广东省法院网站公然的28件公司遣散案件,真正由法院裁判遣散的案件占比很小,体现了法院羁系的审慎,以及对公司充实自治原则的尊重。3、公司上市的重要意义是提升公司治理公司治理,指法人治理结构,是现代企业制度中最重要的组织架构,其分为两个层面,相互联合共生,形成公司整体架构,支撑公司运营。

第一层主要是公司股东、董事、监事及司理层之间的关系,属于强制性划定,而对于私公司,允许在正当前提下做一定的自由摆设,好比规模小的有限责任公司可以不设董事会和监事会,只设执行董事和1到2名监事;第二层是公司内部组织机构设置以及各机构之间的关系,包罗机构设置、职能划分、部门间治理衔接和监视等关系。这层属于执法不管的绝对的意思自治,只要遵循市场经济和治理等纪律和老例即可,所以可以看到现实中差别的公司在组织机构设置上均体现出差别特点,如小米公司作为互联网企业,其扁平化结构就特别显着,合资人-中层主管-员工,体现面临市场快速反映的机制,就完全差别于传统制造企业"总司理-副总司理-部门主管/司理-车间主管-生产线主管-一线工人"的多层级结构。所以公司治理结构的设计一定要在切合强制性划定的前提下,根据切合行业、公司特点,满足谋划治理需求的目的举行制定和连续完善。

但现在许多公司有一个很普遍的认识误区,认为千辛万苦实现上市,就是为了借助资本平台实现企业融资和并购重组,做大做强,而公司治理只是上市的肩负和成本。这种错误认识,再加上庞大的利益驱使,就导致了现在资本市场上短平快式的各种资本运作,盲目跟风追热点,2016年无人驾驶、虚拟现实很热,就大量的传统行业上市公司涉足,看到什么观点新奇,资本热炒就并购什么项目,导致主业疏弃,新业务又一盘散沙的困局,这都是没有从开始建设正确合理的公司治理架构所致。

好的公司治理体现在制定合理的战略和生长计划、制定科学完善的公司组织架构和治理制度体系、并能够随时应对市场变化和对重大事项做出科学高效的决议,才可以实现公司的连续良性生长。所以,公司通过资本市场获得的最大资助应该是公司治理水平的连续提升,否则后续的资本运营、公司谋划都是沙滩建楼,早晚坍塌。对于民众公司来说,需要在治理方面推行更多义务,负担更多的包罗信息披露和其他规范治理的责任,主要是由于民众公司股东及其他利益相关方众多,会影响到民众利益,又由于信息差池称,相当多的民众股东是无法到场到公司谋划治理中的,这时就需要公司通过实时、准确、完整的推行信息披露义务,执行更严格的治理机制来举行平衡调整。所以,公司实现上市进入资本市场后,会接受严格的执法羁系、市场多方监视和中介机构辅助规范,治理水平会连续规范提升,才气更好提升谋划业绩,增强市场竞争力,维护公司各方权益,并始终处于市场前列。

《公司法》(2014版)共218条,涵盖了公司设立、组织机构设置、融资、投资并购、股权变更、合并分立、遣散和清算、破产重整以及执法责任等富厚内容,包罗公司生命全历程,每一次学习《公司法》都市有新的收获。而上述文章内容,仅仅是其中的一些明白的片段,通过《领读公司法》这本书可以轻松的开启《公司法》的学习,是执法体系建设的良勤学习开端。最后,再安利一下本文开头提到的一本书,绝对是学习《公司法》的经典书籍,是由执法出书社出书的施天涛《公司法论》(第三版),详尽解读公司起源、我国《公司法》制定和修订,对执法条文举行分类精讲,论述法条设计逻辑和羁系内在,绝对是《公司法》精进学习的首选。

作者:张力,北京康达状师事务所状师、合资人,专业公司执法照料,企业改制、公司并购重组(上市、非上市)和再融资、IPO、新三板挂牌、公司诉讼业务。出书社:社会科学文献出书社ISBN:978-7-5097-9637-5版次:2016年11月第2次印刷。


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